“林教頭普法”平臺這次推出的關(guān)于民間借貸的系列普法文章就是想以老百姓普法能理解的角度來闡述關(guān)于新的民間借貸司法解釋所涉及的一系列法律問題。恰逢深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)成立四十周年之際，“林教頭普法”平臺邀請林冰律師等專業(yè)法律人用四十篇短小、精煉、易懂、能用的普法文章來解釋關(guān)于民間借貸“易變”的司法解釋吧！今天的主題是企業(yè)負(fù)責(zé)人訂立民間借貸合同相關(guān)規(guī)定。
今天是林教頭談民間借貸法律問題的第二十二堂課：公司法定代表人參與民間借貸，他個人和他的企業(yè)如何承擔(dān)責(zé)任？
不少公司為了發(fā)展，需要簽訂民間借貸合同，但有的時候公司的法定代表人（非法人組織的負(fù)責(zé)人）會以公司（單位）名義簽訂民間借貸合同，但是卻把借來的資金供個人使用，也就是我們常說的“公貸私用”；反過來，有的時候公司的法定代表人（非法人組織的負(fù)責(zé)人）會以個人名義簽訂民間借貸合同，但是資金用于公司（單位）生產(chǎn)經(jīng)營，也就是“私貸公用”。出現(xiàn)這兩種情況，雙方需要共同承擔(dān)責(zé)任還是只由簽字的人或單位承擔(dān)責(zé)任？
我們照例先來看一下民間借貸司法解釋第二十三條的規(guī)定：
第二十三條
法人的法定代表人或者非法人組織的負(fù)責(zé)人以單位名義與出借人簽訂民間借貸合同，有證據(jù)證明所借款項系法定代表人或者負(fù)責(zé)人個人使用，出借人請求將法定代表人或者負(fù)責(zé)人列為共同被告或者第三人的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。
法人的法定代表人或者非法人組織的負(fù)責(zé)人以個人名義與出借人訂立民間借貸合同，所借款項用于單位生產(chǎn)經(jīng)營，出借人請求單位與個人共同承擔(dān)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。
一、要理解上面法條的規(guī)定，先理解一下什么是法人？非法人組織？什么是法定代表人？負(fù)責(zé)人？
本法條的所用的詞語大家一定要注意，規(guī)定的是“法人”的“法定代表人”和“非法人單位”的“負(fù)責(zé)人”。而不是籠統(tǒng)規(guī)定是單位或機(jī)構(gòu)的負(fù)責(zé)人。為什么？這是因為本條規(guī)定的是個人是否要為單位承擔(dān)責(zé)任，或者是單位是否要為個人承擔(dān)責(zé)任，因此只能針對特殊的人，而不是泛指的人。這個特殊的人，必須法律有明確規(guī)定，并且有相應(yīng)的機(jī)關(guān)進(jìn)行登記公示。為了理解，林教頭這里就不厭其煩來解釋一下什么是法人？什么是法人的法定代表人？什么是非法人單位？什么是非法人單位的負(fù)責(zé)人？以下我均引用還有80余天要生效的民法典的規(guī)定。
民法典第57條：法人是指具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。
民法典第61條：依照法律或者法人章程的規(guī)定，代表法人從事民事活動的負(fù)責(zé)人，為法人的法定代表人。法定代表人以法人名義從事的民事活動，其法律后果由法人承受。法人章程或者法人權(quán)力機(jī)構(gòu)對法定代表人代表權(quán)的限制，不得對抗善意第三人。
民法典第102條：非法人組織是不具有法人資格，但是能夠依法以自己的名義從事民事活動的組織。非法人組織包括個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、不具有法人資格的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)。
民法典第105條：非法人組織可以確定一人或者數(shù)人代表該組織從事民事活動。
從以上規(guī)定可以看出，法人和非法人組織的區(qū)別在于是否能夠獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)。能夠的就是法人，不能的就是非法人組織。同時，法人的法定代表人和非法人組織的負(fù)責(zé)人（林教頭認(rèn)為稱代表人更符合法律的規(guī)定）是章程等文件規(guī)定的（因此也是營業(yè)執(zhí)照等國家機(jī)關(guān)頒布的證照中記載對外公示的）。因此具有在某個時點的唯一性。故不能把本條理解為所有的各種負(fù)責(zé)人。以下我把這兩種人統(tǒng)稱為“個人”以方便理解。
二、“個人”以單位名義與出借人簽訂民間借貸合同，但借來的款項卻被“個人”使用了，“個人”是否要承擔(dān)責(zé)任？
如果有證據(jù)證明題述民間借貸所借款項系法定代表人或者負(fù)責(zé)人個人使用，依據(jù)這次民間借貸司法解釋的規(guī)定，出借人如果請求將法定代表人或者負(fù)責(zé)人“個人”列為共同被告或者第三人的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。請大家注意對照下面的第三點，這里法律規(guī)定的是可以列為被告或第三人，而不是同第三點所述，直接是共同承擔(dān)責(zé)任。說明這種情況在程序上，法院允許列個人為被告或第三人，但是否承擔(dān)共同責(zé)任或單獨的個人責(zé)任，還需要依據(jù)法院查明的事實。如果查明的事實是單位事前同意或事后追認(rèn)由單位給“個人”使用的，則不宜判決共同承擔(dān)責(zé)任，反之查明系個人違反單位的“意志”使用的，則宜判決承擔(dān)共同責(zé)任。
三、“個人”以個人名義與出借人訂立民間借貸合同，所借款項用于單位生產(chǎn)經(jīng)營，出借人請求單位與個人共同承擔(dān)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。
“個人”以個人名義向出借人借款，而該借款的款項實際上確實是用于單位的生產(chǎn)經(jīng)營而不是私用，出借人起訴時可以請求公司和公司負(fù)責(zé)人共同承擔(dān)責(zé)任。這個就是直接規(guī)定了要承擔(dān)共同還款的責(zé)任。出借人無需額外舉證。
四、我們的建議：
（1）對方以公司名義簽訂合同時，要求公司法定代表人簽字，并加蓋公司公章，大金額借款最好通過銀行轉(zhuǎn)賬并備注出借人和借款人。
（2）對方以個人名義簽訂合同時，在借款用途中注明“該筆借款用于公司經(jīng)營所需”。要求公司法定代表人簽字，并加蓋公司公章，大金額借款最好通過銀行轉(zhuǎn)賬并備注出借人和借款人。