最近有人問(wèn)我，我買(mǎi)高鐵票的時(shí)候發(fā)現(xiàn)自己成了“老賴(lài)”！仔細(xì)一問(wèn)才知道，這個(gè)人在自己不知情的情況下被冒名登記一家公司的法定代表人，這家公司外欠債務(wù)被債權(quán)人申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行，公司被列為失信被執(zhí)行人并被限制高消費(fèi)，自己也受到了牽連。身份信息被冒用，當(dāng)了“老板”卻有責(zé)無(wú)權(quán)，這樣的事情確實(shí)是躺著也中槍。
雖然2019年12月16日《最高人民法院關(guān)于在執(zhí)行工作中進(jìn)一步強(qiáng)化善意文明執(zhí)行理念的意見(jiàn)》規(guī)定“單位是失信被執(zhí)行人的，人民法院不得將其法定代表人、主要負(fù)責(zé)人、影響債務(wù)履行的直接責(zé)任人員、實(shí)際控制人等納入失信名單”，進(jìn)一步明確了被納入失信名單的主體只能是被執(zhí)行人，但是根據(jù)《最高人民法院關(guān)于限制被執(zhí)行人高消費(fèi)及有關(guān)消費(fèi)的若干規(guī)定》第三條規(guī)定，即便單位的法定代表人、主要負(fù)責(zé)人、影響債務(wù)履行的直接責(zé)任人員、實(shí)際控制人等不能被納入失信被執(zhí)行人名單，但法院仍可對(duì)其采取限制高消費(fèi)措施。這就意味著公司一旦被限制高消費(fèi)，法定代表人仍然要受到不得乘坐飛機(jī)高鐵、買(mǎi)房等限制高消費(fèi)措施，在金融機(jī)構(gòu)貸款或辦理信用卡也將受到阻礙。
根據(jù)《市場(chǎng)監(jiān)管總局關(guān)于撤銷(xiāo)冒用他人身份信息取得公司登記的指導(dǎo)意見(jiàn)》，被冒用人可以向登記機(jī)關(guān)反映被冒名登記情況，登記機(jī)關(guān)要及時(shí)做好記錄，做好公示和調(diào)查工作，審慎作出撤銷(xiāo)登記決定。應(yīng)該來(lái)講，發(fā)現(xiàn)被冒名登記為公司法定代表人，先找到公司登記機(jī)關(guān)是最有效的。被冒用人去登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)撤銷(xiāo)登記，除了要帶好自己的身份證之外，最好要提供身份證件丟失報(bào)警回執(zhí)、身份證件遺失公告、銀行掛失身份證件記錄，如果有條件的話(huà)，最好能提供專(zhuān)業(yè)機(jī)構(gòu)出具的筆跡鑒定報(bào)告等有助于認(rèn)定冒名登記基本事實(shí)的文件材料。
一般來(lái)講，被冒名人向登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)以后，登記機(jī)關(guān)會(huì)對(duì)涉嫌冒名登記的情況進(jìn)行公示，查詢(xún)檔案材料，對(duì)公司住所或經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)檢查，對(duì)冒名登機(jī)基本事實(shí)進(jìn)行調(diào)查。登記機(jī)關(guān)會(huì)在調(diào)查終結(jié)或公示期滿(mǎn)后作出調(diào)查結(jié)論。一般情況下，登記機(jī)關(guān)查證冒名登記行為屬實(shí)后，會(huì)作出撤銷(xiāo)登記的決定。但如果登記機(jī)關(guān)認(rèn)為被冒用人對(duì)該次登記知情或事后曾予追認(rèn)，或者公示期內(nèi)利害關(guān)系人提出異議經(jīng)調(diào)查屬實(shí)的，登記機(jī)關(guān)也會(huì)作出不予撤銷(xiāo)的決定。
如果申請(qǐng)人真的被冒名登記但登記機(jī)關(guān)作出不予撤銷(xiāo)的決定，申請(qǐng)人可以向法院提起行政訴訟，要求登記機(jī)關(guān)撤銷(xiāo)將申請(qǐng)人登記為公司法定代表人的行政行為。在（2019）陜7102行初3015號(hào)案件中，沈某也是在發(fā)現(xiàn)自己被限制高消費(fèi)后才知道自己成了一家公司的法定代表人，經(jīng)過(guò)查閱該公司工商檔案后發(fā)現(xiàn)，該公司申請(qǐng)法定代表人變更登記備案時(shí)所提供的公司登記（備案）申請(qǐng)書(shū)、章程修正案上的“沈某”簽字均不是本人所寫(xiě)，于是直接提起行政訴訟，要求某地市場(chǎng)監(jiān)管局撤銷(xiāo)登記。該市場(chǎng)監(jiān)管局則認(rèn)為，其在核準(zhǔn)公司登記申請(qǐng)時(shí)已經(jīng)盡到了形式審查義務(wù)，登記程序合法，公司應(yīng)當(dāng)對(duì)審查材料的真實(shí)性負(fù)責(zé)并承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
法院則認(rèn)為，該市場(chǎng)監(jiān)管局確實(shí)履行了形式審查義務(wù)，但行政主體作出行政行為時(shí)所采納的定案證據(jù)必須真實(shí)合法，對(duì)待證事實(shí)具有相應(yīng)的證明力，申請(qǐng)材料并非沈某本人簽字，且無(wú)證據(jù)證明沈某此前已明知公司變更事項(xiàng)并從事管理、經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，故該市場(chǎng)監(jiān)管局根據(jù)虛假資料作出的變更登記系證據(jù)不足，遂判決撤銷(xiāo)該行政行為。
除了以上說(shuō)的被冒名登記為公司法定代表人的情況，還有一種現(xiàn)象也很常見(jiàn)，就是出于朋友或其他關(guān)系，自己自愿掛名公司法定代表人，一般既無(wú)股權(quán)也無(wú)經(jīng)營(yíng)管理權(quán)，過(guò)了一段時(shí)間后悔了，不愿意再當(dāng)法定代表人了，應(yīng)該怎么辦？根據(jù)公司法的相關(guān)規(guī)定，公司法定代表人的任免主要有三個(gè)途徑：股東會(huì)任免、董事會(huì)任免和公司章程規(guī)定的其他方式。所以，筆者建議先向公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)或股東、實(shí)際控制人提出辭去法定代表人的書(shū)面請(qǐng)求，對(duì)方不予理會(huì)的可以“請(qǐng)求變更公司登記糾紛”為案由，以公司為被告提起除名訴訟。
筆者查詢(xún)了一些類(lèi)似案件，法院支持掛名者除名請(qǐng)求，判決公司辦理法定代表人變更登記的案例不在少數(shù)，但大都符合下面兩個(gè)條件：一、掛名者不參與公司實(shí)際管理經(jīng)營(yíng)，既無(wú)勞動(dòng)合同也未領(lǐng)取報(bào)酬；二、掛名者已書(shū)面告知公司不再擔(dān)任法定代表人或經(jīng)過(guò)股東會(huì)、董事會(huì)表決，但公司不予理會(huì)或股東、董事不予配合，掛名者對(duì)此無(wú)其他救濟(jì)途徑。但也有一部分案件，法院以法定代表人變更屬于公司內(nèi)部治理事項(xiàng)，公司未就法定代表人變更事項(xiàng)作出有效變更決議或決定為由，駁回掛名者除名請(qǐng)求的。
筆者認(rèn)為，首先，一個(gè)公司的法定代表人應(yīng)當(dāng)與公司之間存在實(shí)質(zhì)利益關(guān)聯(lián)，表現(xiàn)形式為參與公司實(shí)際經(jīng)營(yíng)管理，由無(wú)實(shí)質(zhì)利益關(guān)聯(lián)的人擔(dān)任公司法定代表人將損害公司、法定代表人尤其是債權(quán)人的利益。其次，公司與法定代表人的關(guān)系應(yīng)屬于民法典合同編的委托合同關(guān)系，依據(jù)民法典第九百三十三條“委托人或者受托人可以隨時(shí)解除委托合同”的規(guī)定，法定代表人有權(quán)解除其與公司的委托合同關(guān)系。故雖然法定代表人變更確屬于公司內(nèi)部治理范疇，但如果掛名者已經(jīng)盡到合理手段尋求解決但依靠自身職權(quán)無(wú)法形成有效變更決議或決定，且不再參與公司實(shí)際經(jīng)營(yíng)管理的，法律不應(yīng)該強(qiáng)人所難，而是應(yīng)當(dāng)給掛名者提供救濟(jì)途徑，為掛名者解除“枷鎖”，這也是公平原則和誠(chéng)信原則的應(yīng)有之義。